第六章　法　人

一、概念题

1．法人拟制说（人大2011、2007年研）

答：法人拟制说是关于法人本质的一种学说。根据法人拟制说，除自然人之外无独立人格的存在，对于法律所拟制的人应采取限制的态度，表现为法人应经过国家的特许才能成立。同时主张区分法人与其成员的财产、区分法人与其成员的人格、区分法人与其成员的责任。这对于现代法人制度的建立有重要意义。该说是特定历史背景的产物，反映了19世纪的个人主义和个人本位的法律思想的影响，现代很多国家和地区的立法不再采此说。

2．法定代表人（南京师大2008年研）

答：法人的主要负责人是法人的法定代表人。我国《民法通则》第38条规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。依据我国《公司法》第13条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。在我国现行民事立法中，只有法定代表人可以代表法人对外进行民事活动或代表法人进行诉讼。

3．法人清算（上海海事大学2006年研）

答：企业法人解散后应成立清算组织，进行清算。清算组织是指以清算企业法人债权债务为目的而依法设立的组织。依据我国现行民事立法，企业法人清算组织的产生，有以下类型：①由法律规定的人选组成清算组织；②由董事或者股东大会确定的人选组成清算组织；③由主管机关确定的人选组成清算组织；④由法院指定的人选组成清算组织。

二、简答题

1．法人成立的条件。

相关试题：简述法人的成立条件与法人的有限责任。（华南理工2013年研）

答：法人应具备的条件，是指取得法人资格所必须具备的基本条件。不同的法人要求具备的具体条件不同，各国法律规定也不 同。根据我国《民法通则》第37条的规定，法人应具备的基本条件为：

（1）依法成立

依法成立是指依照法律规定而成立。①法人组织的设立合法，其设立的目的、宗旨要符合国家和社会公共利益的要求，其组织机构、设立方式、经营范围、经营方式等要符合法律的要求；②法人的成立程序符合法律、法规的规定。

（2）有必要的财产或者经费

法人作为独立的民事主体，要独立进行各种民事活动，独立承担民事活动的后果。因此，法人应有必要的财产或者经费，否则，法人无法进行各种民事活动。必要的财产或者经费是指法人的财产或者经费应与法人的性质、规模等相适应。必要的财产或者经费是法人生存和发展的基础，也是法人独立承担民事责任的物质基础。因此，法人具备必要的财产或者经费是法人应具备的最重要的基础条件。

（3）有自己的名称、组织机构和场所

法人应该有自己的名称，通过名称的确定使自己与其他法人相区别。法人是社会组织，法人的意思表示必须依法由法人组织机构来完成，每一个法人都应该有自己的组织机构，如股份有限公司法人的组织机构依法应由三部分组成：权力机构——股东会；执行机构——董事会；监督机构——监事会。三机构有机地构成公司法人的组织机构，代表公司进行相应的活动。如果没有组织机构，就不能够成为法人。法人应该有自己的场所。作为法人的场所，可以是自己所有的，也可以是租赁他人的。法人的场所可以是一个，也可以是多个。《民法通则》规定有自己的场所是法人应具备的条件，主要是为了交易安全和便于国家主管机关监督。

《民法通则》第37条将能够独立承担民事责任作为法人应具备的条件。在学理上讲，独立承担民事责任是法人的特征，而非条件。独立承担民事责任是指法人依法以其经营管理或者所有的财产对法人的债务承担责任，而不是由其他组织、个人代替或者连带承担责任。法人独立承担民事责任，是法人作为独立民事主体的体现。一旦企业法人的财产不能清偿其债务，只能通过破产程序免除其债务。

2．简述社团法人与财团法人的区别。（北京航空航天大学2014年研；北邮2008年研；中南财大2006年研）

答：（1）社团法人与财团法人的概念

①社团法人是以社员为基础的人的集合体，又称为人的组合。公司、合作社、各种协会与学会等都是典型的社团法人。

②财团法人是指为一定目的而设立的，并由专门委任的人按照规定的目的使用的各种财产，又称财产组合。各种基金会组织、寺院、慈善组织等都是典型的财团法人。

（2）社团法人与财团法人二者的区别

①成立基础不同。社团法人以人为基础，有自己的组织成员或者社员；财团法人以财产为基础，因而没有法人成员。

②设立人的地位不同。社团法人的设立人，在法人成立时成为其成员，并享有社员权；而财团法人的设立人，因于法人成立时与法人相脱离，故不为法人成员。

③设立行为不同。社团法人的设立行为属于共同的民事行为，且为生前行为；而财团法人的设立行为则为单方行为，有的为死后生效的行为。

④有无意思机关不同。社团法人有自己的意思机关，故又称自律法人；财团法人则没有该机关，故又称他律法人。

⑤目的不同。社团法人设立的目的可以是为了营利，也可以为了公益，故社团法人可分为营利法人、公益法人和中间法人；财团法人的设立目的只能是为了公益，所以财团法人只能是公益法人。

3．简述超越目的范围的法人行为的效力。（中南财大2007年研）

答：（1）我国《公司法》第11条规定，公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。对于公司超越其组织章程，从事其经营范围以外的交易行为，公司法未规定其性质、效力。《民法通则》第42条规定，企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。企业法人超出登记机关核准登记的经营范围从事经营的行为，根据司法解释的规定，是无效的行为。

（2）2005年修订的《公司法》第12条规定：“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。”新规定取消了“公司应当在核准登记的经营范围内从事经营活动”的强制性规定，顺应市场经济发展的要求，符合保护交易安全的目的。

企业法人的行为能力取决于法人的团体意思，团体意思由法人的股东会、董事会按照一定的程序形成。然后法定代表人以自己的意思形式，代表法人的团体意思进行法律行为，就是法人的法律行为，由法人承担法律效果。企业法人的法律行为的有效要件首先是不得违背法律规定和社会公益，否则无效。而对于这以外的领域，在企业法人的行为能力范围内，则行为当然有效。在行为能力范围外，原则上，公司也可以超出章程规定的经营范围从事经营活动，但法律、行政法规对特殊行业实行审批制度的除外。

因此，在不违反法律和社会公益的前提下，企业法人的目的范围外的行为有效。

4．谈谈对法人民事责任能力的理解。（清华大学2006年研）

答：法人的民事责任能力，是指法人对自己侵权行为承担民事责任的能力或资格。民法承认法人具有民事权利能力和民事行为能力，具有自己的独立意志。其法定代表人在法人章程规定范围内的对外行为就是法人的行为，其法定代表人行使职权过程中的侵权行为，即构成法人的侵权行为。

（1）在传统民法上，法人拟制说完全否认法人的责任能力，法人实在说则承认法人的责任能力。我国立法肯定法人的民事责任能力。《民法通则》第43条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。第121条又规定，国家机关及其工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人合法权益的，应当承担民事责任。

（2）法人民事责任能力确定的标准

法人具有民事责任能力，但并非对法人的法定代表人和其他工作人员的一切行为，法人均应承担民事责任。这就提出法人民事责任能力确定的标准问题。依我国目前的民事立法，对法人民事责任能力的确定标准主要有以下几种观点：

①经营活动说。《民法通则》第43条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”这一学说没有考虑法人工作人员的双重身份。如果法人的代表人或其他工作人员纯粹基于个人意志和以个人的身份从事经营活动，就应属于个人行为，应由个人承担民事责任，而不能由法人承担民事责任。

②法人名义说。《民通意见》第55条规定：“企业法人的法定代表人或其他工作人员，以法人的名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”第56条规定：“事业单位法人、社会团体法人的法定代表人或其他工作人员以法人名义进行业务活动，给他人造成经济损失的，比照《民法通则》第43条规定，由事业单位法人、社会团体法人承担民事责任。”名义说虽然考虑了法人代表人及其工作人员的双重身份，但没有考虑到名义之下的实质内容。如法人的法定代表人或其他工作人员以法人的名义从事一些违反法人利益的非法经营活动，一概由法人承担民事责任，则也显失公平。

③执行职务说。《民诉意见》第42条规定：“法人或其他工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。”执行职务说是划分法人与其法定代表人和其他工作人员民事责任的界线。法人的法定代表人和其他工作人员在执行职务时所为的行为，不管是合法行为，还是违法行为，都应视为法人的行为，其法律后果均应由法人承担。执行职务说已为我国多数学者赞同。

总之，法人具有民事责任能力，即责任能力从法人成立时产生，至法人消灭时终止。法人的民事责任能力是指法人对自己行为承担民事责任的能力。无论是何人实施的行为，只要是执行法人职务上的行为，法人就要承担民事责任，反之，法人则不承担民事责任。

5．法人机关的概念和特点。（山东大学2010年研）

答：（1）法人机关的概念

法人机关是指根据法律、章程或者条例的规定，于法人成立时产生，不需要特别委托授权就能够以法人的名义对内负责法人的生产经营或者业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或者个人。

（2）法人机关的特点

①法人机关是根据法律、章程、或者条例的规定而设立的。

②法人机关是法人的有机组成部分。

③法人的机关是形成、表示和实现法人意志的机构。

④法人的机关是法人的领导或者代表机关。

⑤法人机关由单个或者集体组成。

法人的机关不同于法人的组织机构。法人的组织机构外延很大。法人机关是法人组织机构的重要组成部分，仅指法人组织机构中的权力机关、执行机关与监督机关。

6．法人机关的构成。（上交2009年研）

相关试题：论法人的机关。（浙江工商大学2014年研）

答：一般来说，法人机关由权力机关、执行机关和监督机关三部分构成。

（1）法人的权力机关，又称决策机关，它是法人自身意思的形成机关，有权决定法人的生产经营或者业务管理的重大问题，如股份有限公司的股东大会。

（2）法人的执行机关，是法人权力机关的执行机关，有权执行法人章程、条例或者设立命令所规定的事项以及法人权力机关所决定的事项，有权代表法人对外进行民事活动，其主要负责人为法人的法定代表人。

（3）法人的监督机关，是指对法人执行机关的行为进行监督检查的机关，如股份有限公司的监事会。其中法人的权利机关、监督机关是法人的任意性机关，法人的权力机关一般不设常设机构。

7．法人变更的情形。（山东大学2011年研）

答：（1）法人变更的概念

法人的变更，是指法人在存续期内，法人组织上分立、合并以及在活动宗旨、业务范围上的变化。

（2）法人变更的类型

①法人的合并，是指两个以上的法人合并为一个法人。法人合并分为吸收合并和新设合并。吸收合并是指一个法人归并到另一个现存的法人中去，参加合并的两个法人，只消灭一个法人，另一个法人继续存在并吸收了已消灭的法人。企业法人兼并或者事业单位法人合并多属这种形式。吸收合并的特殊形式为一个法人分成若干部分并人其他法人之中，吸收已消灭的法人的，不是一个法人，而是几个法人。新设合并是指两个以上的法人合并为一个新法人，原来的法人消灭，新的法人产生。

②法人的分立，是指一个法人分成两个以上的法人。法人分立有新设分立和派生分立两种。新设分立，即解散原法人，而分立为两个以上的新法人。派生分立，即原法人存续，但从中分出新的法人。企业法人的分立应经债权人同意或者向债权人提供担保。

③组织形式的变更。有限责任公司在符合法定条件的前提下，经全体股东一致同意，可以变更为股份有限公司。股份有限公司依照规定也可以变更为有限责任公司。

④法人其他重要事项的变更。法人其他重大事项的变更是指法人的活动宗旨和业务范围等事项的变化。

8．简述关于法人的本质问题的三种学说。（北科2008年研）

相关试题：试述西方法学者有关法人本质的理论有哪些？并作简要说明。（上海海事大学2005年研）

答：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的本质涉及法人的民事权利能力、民事行为能力、民事责任能力及法人机关与法人之间的关系等问题，意义重大。关于法人本质的学说归纳起来有三种：

（1）法人拟制说

根据法人拟制说，除自然人之外无独立人格的存在，对于法律所拟制的人应采取限制的态度，表现为法人应经过国家的特许才能成立。同时主张区分法人与其成员的财产、区分法人与其成员的人格、区分法人与其成员的责任。现代很多国家和地区立法不采取此说。

（2）法人否认说

法人否认说，即不承认法人的存在。这种学说包括受益人主体说和管理人主体说。前者认为拟制的团体是不存在的，后者认为法人的财产并不属于法人本身所有，而属于管理其财产的自然人。该学说一直没有成为通说。

（3）法人实在说

法人实在说认为，法人并不是法律虚构的，也并非没有团体意思和利益，而是一种客观存在的主体。该说分为有机体说和组织体说。有机体说，又称团体人格说或具体实在说，强调团体的价值及其重要性，适合于这个时期民事立法的需要。组织体说认为，法人是一种具有区别于其成员的个体意志和利益的组织体。组织体说说明了法人的组织特征。

通说认为，我国《民法通则》关于法人的本质即采组织体说。

9．简述法人与非法人团体的实质差别。（中财2009年研）

相关试题：合伙与法人。（浙江工业大学2014年研）

答：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。非法人团体是指不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织。根据传统民法理论，法人与非法人团体之间的实质差别主要体现在以下几个方面：

（1）法律地位不同。法人是民法上的主体，具有独立的主体资格；非法人团体不是民法上的主体，不具有独立的主体资格。当然，这在不同国家的立法体例中，也有不同的表现方式。

（2）组织体结构不同。法人是具有法律要求条件的组织体，其设立程序、财产数额、机构设置、议事规则等均由法律所明确规定，法人章程只能在法律规定的范围内进行具体规定；非法人组织虽然也存在设立程序、机构设置、议事规则等事项，但这些更多的是由组织成员自己决定，非常松散，法律对此一般不加规定。

（3）权利能力和行为能力不同。法人具有独立的民事主体资格，享有民事权利能力和民事行为能力；非法人组织的民事权利能力和民事行为能力的享有是受限制的，即非法人主体不享有民事权利能力，不具备主体资格。

（4）承担民事责任的能力不同。法人的责任与法人出资人的责任、法人成员的责任等要严格区分，法人出资人的责任是有限责任，法人能独立承担民事责任；非法人团体则不能，由其出资人或者开办单位承担连带责任。

10．试述法人民事权利能力的限制。（浙大2006年研）

答：（1）法人的民事权利能力

法人的民事权利能力，是指法人能够以自己的名义参与民事法律关系并且取得民事权利和承担民事义务的资格。法人具有民事权利能力，但法人的民事活动范围，即法人的“做事资格”会受到自身性质以及法律、法规的限制。

（2）法人民事权利能力的限制

①自身性质的限制。专属自然人的某些权利，法人不可能享有，例如生命权、健康权、自由权、受抚养权等。专属于自然人的义务，如私法上的扶养义务，法人当然不能负担。此外，各种财产权，包括受遗赠权，以及一部分人格权，如名称权、名誉权等，法人均能享有。不过出于保护言论自由的需要，公法人，尤其是机关法人的名誉权应受到严格限制。

②法律、法规的限制。与自然人以及其他组织一样，法人的民事活动范围受法律和行政法规的限制。

11．简述公司人格否认制度。（首都经贸2010年研）

相关试题：

（1）何为“法人人格否认”？哪些情况可以适用法人人格否认？（上海海事大学2008年研）

（2）法人人格否定制度有何价值？其适用条件如何？（南京师大2006年研）

答：（1）公司人格否认的含义

公司人格的否认有两层含义：①指国家对公司人格的彻底剥夺，即对公司法人人格的取缔；②指在具体的法律关系中，基于特定事由，否认公司的独立法人人格，使股东对公司债务承担无限责任。它不是对公司人格的永久剥夺，因此，其效力是对人的，而不是对世的；是基于特定原因，而非普遍适用的。公司法中所讲的公司人格否认专指第二种情况，在这种意义上的公司人格否认又被形象地概括为“揭穿公司的面纱”。

（2）公司人格否认的法律价值取向

法律应充分肯定公司人格独立的价值，将维护公司的独立人格作为一般原则；同时，又不能容忍股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，损害公司债权人的利益。因而，公司人格否认原则始终是也只能是对公司人格独立原则的有益而必要的补充。正是二者的功能互补，才使法人制度得以发展和完善，才张扬了法律的公平与正义。

（3）公司人格否认原则的适用条件

①公司须合法有效成立。未取得法人资格，法人资格被消灭，或独立人格存在其他无效事由，都有特定的救济方法，不能适用该原则。

②股东在客观上存在着滥用公司法人人格和股东有限责任的行为。这些行为的主要表现：

a．人格混同，即该公司与他公司之间没有严格的区别。在实践中的表现有：一人组成数个公司所引起的人格混同（如俗称“一套人马，两块牌子”），相互投资所引起的人格混同等；

b．财产混合，即公司的盈利与股东的收益之间已无区别，《公司法》第64条规定的情形即为典型；

c．虚拟股东，虚拟的目的是为了规避法律和逃避债务；

d．不正当控制，表现为母公司对子公司实施了过度控制，母公司完全操纵了子公司的决策过程，使被操纵的子公司完全丧失了独立性，完全成了母公司的工具；

e．“改变自我”也可成为适用公司人格否认的行为。改变自我是指在母子公司之间存在着所有权利益的一体化，致使子公司改变了自我，它就不再是一个独立的公司。

③股东滥用公司人格和有限责任的行为严重侵害了债权人的利益。这一要件是强调滥用行为应与损害结果之间具有因果关系，且应为“严重损害公司债权人利益的”。

12．试辨析法人与法定代表人。（浙大2004年研）

答：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法定代表人是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。法人的法定代表人可以代表法人进行民事活动，其法律效果由法人承受。与代理人代理本人进行民事行为，其法律效果直接或间接由被代理人承受颇为相似。法人与法定代表人的区别主要体现在：

（1）自然人不能称作法人，法人只能指组织，代表法人行使职权的负责人，叫做法定代表人。因此，法人与法定代表人的区别首先在于，法人是一个组织，而法定代表人是自然人。

（2）法人是拟制的人，它必须通过自然人来表示它的意志，法定代表人由此产生，法定代表人就是能够代表法人的那个人。因此，法定代表人是法人的代表，代为表达法人的意志。

因此，法人是指单位名称，而法定代表人是指依法律或者法人章程规定代表法人行使职权的负责人，两者并不相同。

三、论述题

试述《民法通则》中的法人分类及其完善。（中南财大2006年研）

相关试题：评我国民法对法人的分类及未来民法典中的展望。（中南财大2005年研）

答：（1）《民法通则》中的法人分类

①企业法人

企业法人是指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人。

依照现行民事立法，我国的企业法人有三种分类方法：

a．根据所有制性质将企业法人分为全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、私营企业法人；

b．根据是否有外资参与，将企业法人分为中资企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人；

c．根据企业的组合形式，将企业分为单一企业法人、联营企业法人和公司法人。

在我国，公司法人是以营利为目的的企业法人。公司又分为有限责任公司、股份有限公司。

②机关法人

机关法人是指依法律或行政命令组建的、有独立财政预算经费的各级国家机构，包括国家权力机关法人、国家行政机关法人、国家军事机关法人、国家审判机关法人和国家检察机关法人等。机关法人的基本特征包括：

a．机关代表国家行使职权时，并不以法人的身份出现，它与有关社会组织或者自然人之间是领导与被领导或者监督与被监督的关系。

b．机关因行使职权的需要而从事民事活动时与其他当事人处于平等的法律地位。

c．机关法人的独立经费是由中央或者地方财政拨款而来，它主要用于参加各项必要的民事活动。

d．国家机关依照法律或者行政命令设立，不需要进行核准登记程序，即可取得机关法人资格。

③事业单位法人

事业单位法人是指为了社会公益事业目的，从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位。事业单位法人的特征包括：a．以公益为目的，而非以营利为目的；b．从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业活动。事业单位以法人名义从事民事活动所产生的债务，应以它们的独立经费负清偿责任。依照法律规定或者行政命令组建的事业单位，从成立之日起，即具有法人资格；由自然人或者法人自愿组建的事业单位，应依法办理法人登记，方可取得法人资格。

④社会团体法人

社会团体是指自然人或者法人自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。社会团体法人应具备的条件包括：a．社会团体由会员组成；b．社会团体的宗旨是实现会员的共同愿望；c．社会团体以非营利为目的。社会团体法人可分为：学术性社会团体法人、行业性社会团体法人、专业性社会团体法人及联合性社会团体法人等。

（2）我国法人分类的完善

①现行法中，企业法人内部依据不同的标准又有不同的分类方式，各类型之间相互交叉，分类不够科学。鉴于企业法人与营利法人的相似性，可以按照营利法人的一般规则进一步完善我国的企业法人制度。

②机关法人是《民法通则》的独创，以是否有独立预算作为判断标准，这显然是不合理的。对于机关法人不能仅以是否有独立预算为标准，且在对独立预算的界限没有界定的情形下，容易造成凡机关都具备公法人资格、都有资格进行民商事活动的误解。

③事业单位法人是我国特色的制度。事业单位概念形成于计划经济时代，在传统体制下事业单位实际上就是国营（有）企业以外的非营利公有制单位。但是，时至今日，这一概念变得愈来愈模糊。例如，公立学校是事业单位，但是私立学校是否还属于事业单位，就不十分清楚。

因此，建议今后的民事立法中，不再采纳“事业单位法人”这一称谓。而借用“公益法人”概念，去概括那些从事非营利事业的组织或从事营利事业但不向成员分配盈余的组织；同时对现行的事业单位法人进行清理，将属于公益法人的事业单位按照公益法人的标准加以规范。

④我国民事立法中没有大陆法系国家的社团法人与财团法人的区分，学说上及法规中将各种基金会归入了社会团体法人。但实际上，基金会的成立基础是财产，它不是人的集合，而是财产的集合。所以，基金会在性质上应解释为相当于大陆法系国家法人分类中的财团法人。

⑤根据国务院1998年颁布的《民办非企业单位登记管理暂行条例》，我国还存在民办非企业法人单位。根据民政部1999年颁布的《民办非企业单位登记暂行办法》，民办非企业单位分为民办非企业单位（法人）、民办非企业单位（合伙）和民办非企业单位（个体）。这样，法人型的民办非企业单位，又成为另一类非企业法人。

民办非企业单位属于非营利性组织，可以按照国家有关规定取得合法收入，但不能分配红利，只能用于章程规定的业务活动，将来可以放入社会团体法人中规范。